Разделы

Акции на предъявителя в оффшорах

Елена  Невская
International Company Services (Russia) Limited (www.icsl.ru)

http://www.director-info.ru/

Российское законодательство практически отрицает возможность существования акций на предъявителя, относя к предъявительским ценным бумагам в основном облигации, чеки, векселя, сберегательные и депозитные сертификаты, банковские сберегательные книжки, коносаменты и простые складские свидетельства. Поэтому мы часто сталкиваемся с непониманием смысла данной правовой конструкции.

В то же время именно этот тип акций характерен для международных деловых компаний, регистрируемых в оффшорных зонах. Сейчас акции на предъявителя легитимно выпускаются только в некоторых странах: Белиз, Британские Виргинские Острова, Невис, Нийе, Острова Теркс и Кайкос, Сент–Винсент и Гренадины, Маврикий, Доминика, Уругвай, Панама. Существование таких акций — одна из причин, по которой вышеупомянутые государства продолжают фигурировать в «черном списке» Комитета по борьбе с отмыванием денег. Большинство европейских банков отрицательно относятся к компаниям с акциями на предъявителя. Однако популярность таких компаний не уменьшается. В чем же особенности данного типа акций, плюсы и минусы их использования?

Права, удостоверенные акцией на предъявителя, принадлежат тому, кто ее фактически предъявит. Владелец сертификата акции на предъявителя считается собственником акций, удостоверяемых сертификатом. Ни при каких обстоятельствах ни компания, ни председатель собрания акционеров, внесенных в реестр компании, ни директор, ни какое-либо должностное лицо компании и никакое иное уполномоченное лицо не обязано выяснять обстоятельства, при которых сертификат оказался у его владельца, или ставить вопрос о действительности или правомочности каких-либо действий владельца сертификата такой акции.

Держатель акции на предъявителя при этом нигде не поименован — ни в самой ценной бумаге, ни в специальном реестре. Он также неизвестен каким бы то ни было государственным структурам. С одной стороны, это вызывает негативную реакцию со стороны налоговых органов и органов валютного контроля стран Европейского Союза и США. С другой стороны, именно так обеспечивается максимальная конфиденциальность владельца акции, поскольку факт владения ею до момента фактического предъявления акции и фиксации данного акта в каких-либо документах компании практически недоказуем. Таким образом, исключается возможность привлечения лица при владении акциями к ответственности в случае нарушений валютного законодательства какого-либо государства. Выходит, что акции на предъявителя — анонимный инструмент работы с оффшорами (вложения средств в уставный капитал оффшорных компаний и управления ими). По этой причине акции на предъявителя пользовались и продолжают пользоваться огромной популярностью.

Режим выпуска и работы с акциями на предъявителя различается в зависимости от конкретной юрисдикции, но в целом сводится к нескольким основным моментам.

Общие положения:

·                                 компания может выпустить именные акции, акции на предъявителя и акции обоих типов в различных соотношениях;

·                                 держатель акции на предъявителя считается акционером компании и имеет такие же права и привилегии, как если бы его имя было включено в реестр акционеров;

·                                 компания может обменять именные акции на акции на предъявителя или наоборот, получив на то письменную заявку и сертификат имеющейся акции;

·                                 держатель акции на предъявителя может потребовать внесения его имени в реестр в качестве члена компании;

·                                 директор (директора) оффшорной компании вправе принять решение о выплате дивидендов по акциям на предъявителя. Для получения дивидендов держателю акции необходимо в определенное время и в определенном месте предъявить сертификат акции или купон (талон), выпущенный компанией для погашения выплатой дивидендов.

Сертификат акции:

·                                 основным документом, удостоверяющим права держателя акции, является сертификат акции. В случае его изнашивания или порчи директора могут выпустить новый документ взамен старого при условии сдачи первичного документа для уничтожения;

·                                 при утрате или повреждении сертификата акции на предъявителя директора должны установить этот факт и потребовать подтверждения освобождения компании от обязательств по утерянным или поврежденным документам. После этого выпускается новый сертификат акции на предъявителя;

·                                 сертификат акции на предъявителя должен содержать номер, дату выпуска, указание на тип и количество акций, наименование компании-эмитента, а также должен быть подписан директором и секретарем и скреплен печатью компании;

·                                 если владелец сертификата акции на предъявителя представлен компанией, то в этом случае все права, предоставляемые владельцу акцией, могут быть использованы лицом, уполномоченным представлять компанию, но только в том случае, если это лицо предоставит соответствующие доказательства того, что оно уполномочено представлять компанию и должно рассматриваться как держатель акции, указанной в сертификате. Если такое лицо не укажет на то, что оно представляет компанию, и не предъявит по запросу убедительных доказательств этого, то оно будет рассматриваться лично как держатель акции по любому сертификату акции на предъявителя.

Ведение реестра:

·                                 компания ведет реестр акций на предъявителя по их номерам;

·                                 в данном реестре содержится имя и адрес агента или доверенного лица, представленного компании предъявителем для вручения уведомления, информации или письменного заявления, предназначенного для передачи участникам компании;

·                                 при отсутствии такого имени и адреса агента достаточной считается публикация уведомления, информации или письменного заявления в одной или более газетах, издаваемых и тиражируемых на территории государства или в газете того города, где расположен головной офис компании.

Хранение сертификата акции:

·                                 держатель сертификата акции на предъявителя может в любое время предоставить его на хранение компании в ее зарегистрированном офисе, офисе банка или иного учреждения, в подтверждение чего соответствующая организация должна выдать расписку, подписанную директором или иным должностным лицом, и со своей обычной печатью. В этой расписке указываются имя и адрес лица, предоставившего такой сертификат, а также дата, номер сертификата акции на предъявителя, сданного на хранение, и количество акций, упомянутых в сертификате;

·                                 данная расписка может использоваться лицом, поименованным в ней, для целей реализации своих прав как держателя акции, указанной в сертификате акции на предъявителя, сданного на хранение, включая право назначать доверенное лицо;

·                                 сертификат акции на предъявителя, сданный на хранение, подлежит возврату лицу, поименованному в расписке, или его личному представителю. С этого момента расписка, выданная для целей удостоверения хранения, теряет свою силу и должна быть возвращена депозитарию для отмены.

Несмотря на стремление законодателей к максимальной конфиденциальности права владения акцией на предъявителя, в некоторых случаях требуется прохождение процедуры заверения подписи держателя акции (при подписании резолюции собрания акционеров, при подписании запроса на созыв собрания, при подаче заявки на переоформление акций на именные). Процедура заключается в предоставлении сертификата акции общественному нотариусу, менеджеру банка или должностному лицу компании и проставлении данным уполномоченным лицом на подписанном владельцем акции документе надписи, которая:

·                                 подтверждает номер, дату сертификата акции, представленного ему, а также указывает количество акций и класс акций, упомянутых в сертификате;

·                                 подтверждает, что подпись держателя сертификата акции на предъявителя была поставлена в его присутствии, а если держатель представляет компанию, то он указал на это и представил достаточные доказательства этого;

·                                 указывает на свои полномочия как уполномоченного лица с проставлением своей печати на документе (если речь идет об общественном нотариусе), идентифицирую-щей печати банка (если речь идет о менеджере банка) или печати компании (если подпись удостоверяет должностное лицо компании).

На практике держатель акции на предъявителя может столкнуться с рядом проблем в реализации своих основных прав как акционера, особенно в случае расхождения интересов акционера с интересами директора компании (владелец акций на предъявителя и директор компании далеко не всегда совпадают в одном лице), а именно в реализации:

·                                 права на созыв собрания акционеров (при подаче запроса директору компании, который не обязан удовлетворять подобный запрос);

·                                 права на участие в собраниях акционеров (при предъявлении сертификата, который может быть признан председателем собрания акционеров (как правило, директором) недействительным);

·                                 права голоса на собраниях акционеров (при предъявлении сертификата, который может быть признан председателем собрания недействительным);

·                                 права подписания резолюции (подпись держателя сертификата акции может быть не удостоверена директором компании как уполномоченным должностным лицом);

·                                 права на получение прибыли компании (поскольку распределение прибыли осуществляется по решению директора, он может не принять подобного решения или установить какие-либо ограничения в отношении какого-либо типа акций, к примеру, по закону государства Сент-Винсент и Гренадины).

Если сертификат акции поврежден или утрачен, его невозможно восстановить без согласия директора. Директор, как правило, имеет право подписи по счету компании или выдает доверенности на открытие банковских счетов и осуществление операций по ним. Директора также весьма проблематично уволить, так как для этого необходимо реализовать целую последовательность действий: созвать собрание, провести надлежащую резолюцию об увольнении директора и получить от него подписанный документ об отсутствии какого-либо рода материальных претензий к компании с его стороны.

На Невисе, в Панаме количество директоров может определяться не только собранием акционеров, но и Советом директоров самостоятельно, т.е. держатели акций не имеют к назначению дополнительных директоров абсолютно никакого отношения. Далеко не везде директор избирается и переизбирается на ежегодном собрании акционеров, поскольку такое собрание не везде является обязательным (например, в Белизе, на Британских Виргинских Островах, на Островах Теркс и Кайкос, на Маврикии). Во многих юрисдикциях полномочия директоров могут быть практически бессрочными (Белиз, Британские Виргинские Острова, Острова Теркс и Кайкос, Маврикий).

Именно директор, а вовсе не бенефициарный владелец — держатель акций, практически в любой оффшорной компании вне зависимости от юрисдикции становится ключевой фигурой. Причем владельцы именных акций и акций на предъявителя часто оказываются в одинаково бесправном положении и никак не защищены от произвола директора.

В связи с этим во многих ситуациях желательно не разделять полномочия совладельцев компании функционально, когда один является владельцем, а другой — директором. Целесообразнее установить совместное владение компанией и управление ею, включая совместное распоряжение счетом, даже несмотря на то, что практическая деятельность при этом становится менее оперативной. Перед открытием оффшорной компании необходимо тщательно продумать систему реализации прав собственности и управления ею. Лучше обратиться к специалистам, которые помогут принять правильное решение относительно необходимости и целесообразности выпуска именных акций и акций на предъявителя, а также разработать максимально эффективную и жизнеспособную структуру фирмы или группы компаний с учетом потенциальной деятельности на территории Российской Федерации.